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導語

在涉及勞動關系的諸多法律文件中，勞動合同是最基礎的文件，也是勞動關系權利義務的總括，制定一份完善的勞動合同對用人單位意義重大。但實務中，用人單位有的不簽訂勞動合同、有的以勞務合同冒充勞動合同、有的勞動合同粗制濫造無法保護用人單位合法權益。有鑒于此，小編曬出“十三步法”勞動合同制定方針，指導用人單位如何制定一份完美的勞動合同。小伙伴們也比對比對，咱們的合同，完美了嗎？

1、員工分類要先行

制定勞動合同之前必須對員工進行具體分類，實務中用人單位往往對本單位職工不加區(qū)分，采用同一份勞動合同管理，即不能滿足員工的個性需求，也在一定程度上增加了單位的用工成本。因此需要根據(jù)崗位、工作期限、工作形式、員工特點等因素，對員工做出分類，對不同類型員工分類管理。具體操作如下表：

2、勞動合同主體須明確

勞動關系主體具有特殊性，一方是用人單位，一方是勞動者。用人單位主體需要考慮的問題是用人資格問題和集團型公司勞動關系歸屬問題。用人資格表現(xiàn)為用人單位主體適格性，現(xiàn)在企業(yè)經(jīng)營形式多樣，包括掛靠經(jīng)營、內部承包、貼牌生產(chǎn)、連鎖運營，涉及的企業(yè)眾多，這就需要明確用人單位主體，以實際用工作為用人單位確定的標準。同時需要注意采用集團化經(jīng)營的單位，因集團型公司融合和了母子公司、總分公司、關聯(lián)公司等多種類型，職工可能在這些公司之間來回變動，也需要注意勞動關系主體的歸屬，確定勞動合同中用人單位為那一方。

勞動者主體要求有年齡要求和勞動能力要求，勞動者年齡分為最低年齡和退休年齡，按照法律規(guī)定最低年齡為16歲，低于最低年齡的用工涉嫌非法用工，導致非法用工的行政責任。退休年齡法律規(guī)定為男年滿60歲，女年滿55歲（不區(qū)分女職工和女干部）。最低年齡一般沒有爭議，最退休年齡各地存在一些爭議，主要是對達到退休年齡但未享受養(yǎng)老保險待遇或者未辦理退休手續(xù)的職工的身份認定。因對此類職工有的認為具有勞動者主體資格，有的認為喪失勞動者主體資格，筆者建議企業(yè)應當結合當?shù)氐牡胤叫苑梢?guī)章予以確定，防止超齡勞動者用工。

3、確定勞動合同期限

勞動合同期限是勞動合同的重點條款，對勞動合同期限的類型，法律規(guī)定了三種方式：固定期限、無固定期限和以完成一定工作任務為期限。實務中大多數(shù)企業(yè)對員工均采用一視同仁的態(tài)度，不加區(qū)分采用同一類型的勞動合同期限，導致單位用工成本的無端增加。

對勞動合同期限采用分類約定：普通員工一般采用固定期限，期限的長短可以按照工作崗位的需要確定；對項目類員工，如建筑項目、軟件項目，可以采用完成一定工作任務為期限，但主要注意要明確約定工作任務完成的標準；對技術性或者管理型員工，可以采用無固定期限，建立員工和單位的長期關系，從而增強員工的忠誠度和企業(yè)對核心人才的吸引力。

同時對勞動合同期限需要建立監(jiān)控體系，法律規(guī)定工作年限超10年和連續(xù)兩次訂立固定期限勞動合同，勞動者即享有訂立無固定期限的強制締約權，因此單位必須做好對勞動合同期限的監(jiān)控工作，防止因操作不當，造成合同期限選擇中的被動局面。

4、約定試用期

試用期條款是勞動合同中的一項特殊條款，旨在約定一定時間作為勞資雙方相互考察的時間，對試用期的約定要注意三點：一是試用期的期限，依據(jù)《勞動合同法》第19條規(guī)定了試用期的最長期限，如違反試用期最長期限，超期試用則依據(jù)《勞動合同法》第83條面臨賠償金罰則；二是試用期的約定次數(shù)，19條第2款規(guī)定“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”，對此條款企業(yè)容易產(chǎn)生誤解，認為試用期可以因崗位調換約定多次。確實勞動部《關于試行勞動合同制度若干問題的通知》第4條規(guī)定了試用期的隨崗約定，但新法優(yōu)于舊法，《勞動合同法》第19條第2款對此作出了修訂，應當按照19條第2款的規(guī)定執(zhí)行；三、試用期內謹防出資培訓。依據(jù)勞動部辦公廳《關于試用期內解除勞動合同處理依據(jù)問題的復函》，“用人單位出資對員工進行各類技術性培訓，職工提出與單位解除勞動關系的，如果在試用期內，則用人單位不得要求員工支付該項培訓費用”。

5、工作地點彈性約定

工作地點的約定與員工社保關系、仲裁管轄、最低工資均有很大關系，我國實行勞動合同履行地優(yōu)先原則，一般情況下是將工作地點作為勞動合同履行地對待。但實務中，因企業(yè)搬遷、辦公場所到期、員工外派、出差等多種因素，工作地點容易發(fā)生變動。這就需要在勞動合同中約定彈性工作地點。

彈性工作地點，一要求工作地點宜明確不宜模糊約定。實務中有些公司為了避免擅自變更工作地點的不利后果，采用模糊約定的方式，如將工作地點約定為“中國”、“中國陜西”或者約定為“單位辦公場所及其委派的其他工作場所”、“職工自愿服從公司工作地點的安排”等等，這類約定往往導致工作地點不明，在實際處理中，法院或者仲裁部門也會根據(jù)實際履行原則，以員工現(xiàn)有的工作地作為工作地點，從而使工作地點的模糊約定歸于無效；二是工作地點宜面不宜點。工作地點是一個固定的點，但約定時可以作為一個面約定，如約定為“陜西西安長安區(qū)”，則單位在長安區(qū)內的變動，并未給員工造成不方便，則此種變動屬于履行勞動合同的變動，可以由單方自主決定。三要求工作地點約定與崗位相結合。如對外勤員工單位銷售人員、采購人員等，這類勞動者的工作性質決定了其工作地點其需要在企業(yè)機構所在地以外的其他區(qū)域工作，以完成工作任務，因此，可以根據(jù)需要在勞動合同中約定“工作地點為：公司所在地XX（省）市等，用人單位根據(jù)經(jīng)營需要，可以對員工的工作地點在上述范圍內作合理調整，員工同意并承諾在以上范圍內服從公司的工作地點調整的安排”。

6、獨立崗位合同約定

崗位條款約定歷來是企業(yè)頭疼的一個問題，主要是崗位一旦約定，則企業(yè)調崗自主權受到限制，一旦調崗就必須和職工協(xié)商一致，極容易產(chǎn)生糾紛，對此筆者建議采用訂立單獨的崗位合同+競聘上崗規(guī)避崗位約定的風險。

具體的操作方法是將勞動合同期限分割為若干個崗位合同期限，崗位合同期滿，實行競聘上崗制度，如不能競聘上的，則重新調換崗位，重新訂立崗位合同。采用此種方式單位可以將崗位變更轉換為崗位合同的履行，避免了崗位變動的協(xié)商一致風險。

7、勞動報酬“三化”約定

一般來說，用人單位對勞動報酬有兩點要求：一是報酬的激勵性，建立階梯式報酬體系，利用勞動報酬強化激勵性；二是報酬的可控性，便于單位調整勞動報酬，控制勞動報酬成本。據(jù)此，筆者提出勞動報酬的“三化”方案。

勞動報酬結構多元化。勞動報酬總額是固定的，法律對勞動報酬的規(guī)制也僅僅是從足額及時發(fā)放的角度來要求，并未涉及勞動報酬結構。因此企業(yè)可以建立多元化的勞動報酬結構，即采用基本工資+績效工資+福利+年終獎+補貼的結構方式，并制定每類結構不同的支付辦法，如基本工資依據(jù)崗位確定，績效工資隨考核，福利以級別職位為準，年終獎將個人報酬與企業(yè)效益相結合，補貼作為企業(yè)的自由支配項目。

勞動報酬長期化。勞動報酬長期化的關鍵在于降低短期支付項目，加大長期支付項目。如年終獎、福利、補貼可以采用按年發(fā)放的方式，并將其發(fā)放與職工工作年限相結合，樹立職工長期工作的激勵，起到穩(wěn)定職工隊伍，降低員工流失率，鞏固職工忠誠度的作用。

勞動報酬的制度化。勞動報酬是職工和企業(yè)關注的焦點，報酬的變化對企業(yè)影響極大，因此筆者建議企業(yè)建立勞動報酬支付辦法，實行勞動報酬的透明化管理。具體操作是將勞動報酬結構、支付方式、支付時間、支付依據(jù)、晉升規(guī)則、保密規(guī)定集中作為企業(yè)的一項規(guī)章制度，實現(xiàn)勞動報酬成本的可控性。

8、社會保險優(yōu)化約定

社會保險是勞動法律關系中的一個重要內容，近年來隨著《社會保險法》的實行，五項社會保險總額占到企業(yè)工資成本的51%，社保成本成為企業(yè)關注的一項重要內容。社會保險風險重點在于社保成本的優(yōu)化，筆者認為對社保成本的優(yōu)化可以從三個方面考慮：1、社會保險繳費基數(shù)優(yōu)化，社保繳費基數(shù)優(yōu)化需要和工資結構相結合，采用短期工資降低、長期工資加大的方式降低社保繳費基數(shù)；2、社保外包。目前一些人力資源服務公司均能提供社保代理服務，可以通過社保業(yè)務外包降低社保操作的人工成本；3、商業(yè)保險補充。以工傷保險為例，工傷保險基金雖然可以報銷大部分工傷費用，但仍有幾項由企業(yè)本身承擔，企業(yè)可以通過商業(yè)補充保險免除企業(yè)的賠付責任。

9、違約賠償責任約定

從違約金的法律沿革來看，08年之前《勞動法》采用的任意違約金的約定方式，對違約金數(shù)額、約定情況均未限制。08年之后《勞動合同法》第25條采用限制違約金的立法方式，將違約金范圍限定在服務期違約金和競業(yè)禁止違約金兩個方面。企業(yè)需要注意的是不能擴大違約金的適用范圍。因此不能在勞動合同中擴大違約金的適用范圍，否則可能導致無效條款，并承擔無效條款的法律責任。

對員工造成單位損失賠償，可以在勞動合同中約定損失計算條款處理員工給企業(yè)造成損失的賠償責任和員工違法離職造成損失責任。因員工給企業(yè)造成損失的賠償責任法律沒有明確規(guī)定，僅僅在《工資支付暫行規(guī)定》第16條予以認可，企業(yè)可以針對員工所在崗位及可能造成的損失約定該損失的計算辦法。員工違法離職造成的損失同樣可以采用提前做出損失計算的約定，通過損失計算條款確定員工賠付數(shù)額，以此作為企業(yè)追究員工損失賠償責任的依據(jù)。

10、競業(yè)禁止莫忽視

競業(yè)禁止是一把雙刃劍，即約束員工，也限制企業(yè)。對禁業(yè)禁止的約定，單位的著力點競業(yè)禁止約束范圍和競業(yè)禁止的解除兩個方面。競業(yè)禁止是對職工就業(yè)的約束，約定應當明確，明確競業(yè)禁止的區(qū)域范圍、行業(yè)范圍，競爭性企業(yè)范圍。如因約定不明造成員工違反競業(yè)禁止協(xié)議，企業(yè)必然遭受無端損失。

競業(yè)禁止的解除在最高院《關于審理勞動爭議適用法律若干問題的意見四》（以下簡稱意見）中做出了明確規(guī)定，第八條規(guī)定了單位的默示解除，單位可以通過不作為方式即不支付競業(yè)禁止補償金滿三個月的，構成競業(yè)禁止的事實解除。這點主要針對單位對員工競業(yè)禁止態(tài)度的變化，如員工已無競業(yè)禁止的必要，則可以通過此種方式短期約束員工。

意見第九條規(guī)定了單位的單方解除權，單位可以在支付員工三個月競業(yè)禁止補償費用之后解除協(xié)議。本條同樣適用于已經(jīng)無須競業(yè)禁止的員工，單位可以實時解除競業(yè)禁止協(xié)議，降低單位支出。

11、規(guī)章制度指引性條款

在企業(yè)擬定的勞動合同中，一般都會設置規(guī)章制度指引性條款，如員工勞動報酬按照單位勞動報酬計發(fā)辦法確定、員工考核標準參照企業(yè)考核制度、員工上下班時間依據(jù)考勤制度確定。這些指引性條款實際是將規(guī)章制度作為勞動合同的一部分，但需要注意的是規(guī)章制度的適用效力。

規(guī)章制度與員工利益相關的條款其生效有三個前提：一是規(guī)章制度經(jīng)過民主程序制定。但這點在司法解釋四實行后有所松動，只要規(guī)章制度內容合法并向員工公示，就可以作為企業(yè)管理的依據(jù)；二是規(guī)章制度必須經(jīng)過公示程序，告知員工。對公示程序法律沒有明確規(guī)定，企業(yè)一般可以采用員工告知培訓并簽訂告知函的方式履行告知義務；三是規(guī)章制度與勞動合同內容的沖突，勞動合同效力優(yōu)先。這要求我們制定規(guī)章制度指引性條款必須審核勞動合同內容，不能出現(xiàn)與勞動合同沖突性條款。

12、工作交接條款不可少

員工離職管理中容易忽略的一個問題就是工作交接問題，勞資矛盾可能更直接地表現(xiàn)為工作交接的沖突，如員工拒絕交接工作、不交還工作工具、非法占有公司財務。因此有必要在勞動合同中對工作交接提前做出約定。對工作交接，主要規(guī)定在《勞動合同法》第五十條第二款“勞動者應當按照雙方的約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關規(guī)定應當向勞動者支付經(jīng)濟補償金的，在辦結工作交接時支付”，據(jù)此一方面用人單位可以約定“員工應當按照合同約定做好工作交接，不交接或者不完全交接，造成公司損失的，員工應當承擔損失賠償責任”；另一方面用人單位也可以以經(jīng)濟補償金為條件，督促員工辦理工作交接。

13、送達地址條款莫忘記

企業(yè)員工關系管理中送達是一個難題，企業(yè)的勞動合同、崗位薪資變動通知、解除通知、終止通知等諸多法律文書都須送達員工才能發(fā)生法律效力。但多數(shù)企業(yè)忽略了對送達地址的約定，導致員工失聯(lián)后相關法律文書無法送達，最典型的就是形成“兩不找”的法律狀態(tài)，造成企業(yè)的法律隱患。因此必須在勞動合同中明確約定“員工應當向企業(yè)提供準確的郵遞地址和聯(lián)系方式，如郵遞地址和聯(lián)系方式變動應當及時通知企業(yè)。員工郵遞地址和聯(lián)系方式變動未履行通知義務的，企業(yè)按照原地址郵遞送達，無論是否退回均視為送達。因此造成的法律后果由員工負擔”。